Рассмотрение данного вида договора обусловлено принятием ЦБ РФ Указания от 21 июля 1999 г. № 611-У "О проведении валютных операций, связанных с дарением и прощением долга". Указание выводит из разряда валютных операций, связанных с движением капитала, на проведение которых необходимо получать разрешение (лицензию) Банка России, валютные операции, связанные с дарением и прощением долга. Необходимо заметить, что действие Указания распространяется в большей степени только на коммерческие организации, так как в отношении некоммерческих организаций аналогичные операции Положением "Об изменении порядка проведения в Российской Федерации некоторых видов валютных операций" от 24 апреля 1996 года № 39, практически, уже были исключены из перечня операций, на осуществление которых необходимо получать разрешение (лицензию) Банка России. В частности, в п.1.5. названного Положения говорится, что валютные операции по зачислению резидентами, не являющимися коммерческими организациями, в безналичном порядке на их валютные счета, открытые в уполномоченных банках, иностранной валюты, поступившей от нерезидентов в качестве добровольных и безвозмездных пожертвований, осуществляются без разрешения Банка России. Таким образом, для некоммерческих организаций Указание внесло новшество лишь в части освобождения от получения разрешения Банка России на операции, связанные с прощением долга. Поскольку некоммерческие организации, на основании ст.24 Закона РФ "О некоммерческих организациях" от 12 января 1996 года № 7-ФЗ, имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность (хотя и в оговоренных данным Законом рамках), то Указание расширяет спектр их возможностей для налогового планирования. Следует также иметь в виду, что под действие Указания подпадают только такие валютные операции, связанные с дарением и прощением долга, которые производятся исключительно в иностранной, а не в российской, валюте. При умелом использовании положений Указания у российских лиц появляется ещё один инструмент налогового планирования, с помощью которого может осуществляться финансирование российских лиц со стороны ОК. Указание выводит из разряда валютных операций, связанных с движением капитала, на которые необходимо получать разрешение (лицензию) Банка России, следующие валютные операции: а) зачисление юридическими лицами - резидентами на свои валютные счета в уполномоченных банках иностранной валюты, получаемой от нерезидентов в виде дарения, пожертвований или иных безвозмездных и невозвратных поступлений (п.1.1. Указания); б) освобождение нерезидентами юридических лиц - резидентов, получивших товары, работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности, от лежащих на них обязанностей по уплате иностранной валюты (п.1.2. Указания); в) освобождение нерезидентами юридических лиц - резидентов, получивших иностранную валюту, от лежащих на них обязанностей по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг, передаче результатов интеллектуальной деятельности. Таким образом, теперь любое юридическое лицо (коммерческая или некоммерческая организация) - резидент РФ может в обычном порядке, без каких-либо согласовании с Банком России, без получения каких-либо разрешений от последнего, получить иностранную валюту в дар от нерезидента (юридического или физического лица), в том числе и от ОК, или испытать на себе все прелести прощения долга по уплате иностранной валюты за поставленные нерезидентом товары, работы, услуги, переданные результаты интеллектуальной деятельности или по поставке или передаче таковых за уже полученную от нерезидента иностранную валюту. И это всё на фоне того, что данное Указание, в части применения к коммерческим организациям (на некоммерческие организации указанное ниже ограничение не распространяется), вступает в явное противоречие с нормами гражданского законодательства, в частности, со ст. 575 ГК РФ, которая запрещает осуществление сделок по дарению вещей, имущественных прав или сделок по прощению долгов между коммерческими организациями, за исключением дарения обычных подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда. Да и в принципе, положения данного Указания в названной части противоречат самому духу отношений, возникающих в процессе осуществления предпринимательской деятельности, так как коммерческие организации создаются для цели извлечения прибыли, и безвозмездность в отношениях между ними может нарушать интересы как других участников коммерческого оборота, так и государства. Это, кстати, вытекает и из п.1 ст.50 ГК РФ. Тем не менее, Указание существует и вносит существенный вклад в увеличение возможностей налогового планирования с использованием ОК в качестве спонсоров российских юридических лиц. Поэтому, пришло время поговорить о том, как правильно использовать эти возможности.
А) СООТВЕТСТВИЕ ДОГОВОРА ДАРЕНИЯ ИЛИ ПРОЩЕНИЯ ДОЛГА ОБЩЕЙ СХЕМЕ РАБОТЫ При составлении договоров дарения или прощения долга не следует забывать о соблюдении четырёх принципов договорных отношений между российскими лицами и ОК, указанных во второй Главе настоящей работы. Так, например, надо заранее позаботиться о том, чтобы понять самим и объяснить другим, почему это вдруг иностранная компания оказалась такой щедрой, что дарит иностранную валюту или прощает долги. К этому надо хорошо подготовиться, естественно, и документально. Насколько вписывается данный договор в стратегическую схему вашей работы? В противном случае может получиться примерно так: РКО занимается, например, реализацией товаров народного потребления на территории РФ и никогда не имела никаких взаимоотношений с иностранными партнёрами, и вдруг, как гром среди ясного неба, на такую РКО "сваливается" дар от иностранной компании в форме денежных средств в иностранной валюте. Над этим вопросом следует хорошо поработать. Причём эти вопросы необходимо проработать не только коммерческим организациям, но и некоммерческим организациям, на которые не распространяется ограничение, указанное в ст.575 ГК РФ. Б) ЗНАЧЕНИЕ ПРИМЕНИМОГО К ДОГОВОРУ ДАРЕНИЯ ИЛИ ПРОЩЕНИЯ ДОЛГА ПРАВА Если применимым к указанным договорам правом будет право РФ, то всё указанное выше о недопустимости заключения между коммерческими организациями - резидентами РФ договоров дарения или прощения долга является для российского юридического лица, заключившего один из таких договоров, актуальным в высшей степени, так как такая сделка с момента её заключения будет являться ничтожной со всеми вытекающими отсюда последствиями. Поэтому, необходимо сделать так, чтобы применимым к договору правом являлось право страны, законодательство которой допускает осуществление такого рода сделок. Конечно, избрание в качестве применимого права право страны инкорпорации OK - дарителя в какой-то степени решает данную проблему, так как вероятность того, что кто-либо (из ваших недоброжелателей или, вообще, из лиц, имеющих право обратиться в арбитражный суд с иском о признании, например, договора дарения недействительным) знает тонкости законодательства, к примеру, Гренады, где зарегистрирован ваш даритель - ОК, и по законодательству которой, может быть, и запрещается осуществление такого рода сделок, очень незначительна. Однако и в этих случаях лучше всё-таки, при наличии возможности, навести соответствующие справки и лишь потом заключать такого рода договоры. Данное условие о применимом к договору праве иностранного государства прямо должно быть указано в договоре. В принципе, неуказание на применимое к договору в рассматриваемом случае право также, в соответствии с коллизионными нормами российского законодательства, содержащимися в ст. 166 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 года, может свидетельствовать, при возникновении спора, о том, что применимым правом является право страны инкорпорации дарителя; но доводить дело до спорных вопросов не стоит, и лучше обо всём позаботиться в должной мере заранее. В) НАЛОГОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ Для коммерческих организаций самым существенным моментом при использовании данного метода налогового планирования является вопрос об уплате налогов с сумм, полученных по договорам дарения или прощения долга. Поэтому, воспользоваться указанными договорами смогут явно не все коммерческие организации. Несомненно можно констатировать, что преимущества, вытекающие из применения Указания, более весомыми являются для некоммерческих организаций, так как, наряду с отсутствием для них каких-либо гражданско-правовых ограничений на получение даров от иностранных лиц, некоммерческие организации находятся, по сравнению с коммерческими организациями, в более выгодной позиции и с точки зрения налогового законодательства РФ.
