Общие принципы взаимоотношений российский лиц с оффшорными фирмами
Российские лица имеют право заключать договоры как предусмотренные законодательством РФ, так и не предусмотренные таковым, как с российскими, так и с иностранными лицами, в том числе и с ОК. При этом стороны таких договоров свободны в выборе их условий, за исключением случаев, когда содержание таких условий предписано законом или иными правовыми актами. К тому же, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами и императивным нормам, - действующим в момент его заключения. Во всех договорах с участием ОК должны быть учтены императивные нормы российского законодательства. Является норма императивной или нет - об этом в законодательстве прямо не говорится. Но большинство императивных норм, регулирующих сферу бизнеса, содержится в таможенном, валютном, налоговом законодательстве, то есть в тех отраслях и подотраслях права, которые напрямую призваны регулировать вопросы соблюдения экономического суверенитета государства. На практике во взаимодействии российских лиц и ОК встречаются различные виды договоров: купли-продажи, о совместной деятельности, займа, подряда, агентские и т.д. Важность юридически грамотно составленного договора трудно переоценить, так как от этого зависит практически всё: действительность договоров, их исполнение, налоговые последствия и финансовые результаты всей деятельности как таковой. В силу этого в договорах (контрактах) с ОК необходимо учитывать определённые принципы. 1) Каждый договор должен соответствовать разработанной схеме деятельности компании или Группы Компаний; 2) В договоре должны быть учтены все гражданско-правовые тонкости, в том числе и международно-правовые нормы, в зависимости от вида договора; 3) Договор должен быть составлен с учётом налоговых последствий, которые, непременно, возникнут в результате его заключения и исполнения; 4) Договор должен учитывать предписания безопасности схемы работы российского лица или Группы Компаний. Вне зависимости от вида договора, который заключается при участии ОК, можно выделить три ситуации, каждая из которых имеет свои особенности и налагает определённый отпечаток на договорные отношения российских лиц с ОК: A) Российское лицо полностью контролирует ОК и с этой ОК российское лицо заключает договор; Б) Российское лицо полностью контролирует ОК, и от имени такой ОК заключает договор с каким-либо третьим лицом (иностранным или российским); B) Российское лицо вступает в договорные отношения с ОК, не контролируемой им. Остановимся вкратце на каждой из трёх указанных ситуаций. А) В этой ситуации отсутствует риск неисполнения договора каким-либо из партнёров, а отсюда и риск неполучения, например, денежных средств или товара. Нет также необходимости оговаривать с партнёром множество различных деталей и отражать в договоре систему сдержек и противовесов. Здесь речь идёт о чисто формальных отношениях. Всё, что необходимо российскому лицу, так это чтобы такой договор учитывал четыре указанных выше принципа договорных отношений. Б) Эта ситуация характерна тем, что здесь уже появляется реальный партнёр, и российское лицо должно приложить максимум усилий на стадии ведения с ним переговоров для того, чтобы достигнутые с партнёром договорённости соответствовали указанным выше принципам. Это уже значительно сложнее. К тому же появляется риск неисполнения партнёром или российским лицом, действующим через ОК, условий договора и, как следствие, возникает необходимость арбитражного урегулирования такой проблемы. Короче говоря, правовые методы регулирования в данной ситуации играют главную роль. А поскольку это так, то позвольте вам, читатель, дать ряд рекомендаций, учитывая которые, вы сможете повысить для себя гарантии добросовестного исполнения заключенного договора вашим контрагентом. Эти рекомендации следующие. 1) Имейте всегда комплект надлежащим образом оформленных документов, которые подтверждают как статус контролируемой вами ОК, так и ваши полномочия на заключение соответствующего договора. Обычно достаточным является наличие следующих документов: сертификат об инкорпорации ОК или выписка из торгового реестра, устав и/или учредительный договор ОК, доверенность на ваше имя или на имя лица, которое выступает от имени вашей ОК. Серьёзный партнёр всегда осведомится о наличии у вас данных документов перед тем, как иметь с вами дело. Причём указанные документы всегда требуйте перед заключением каждой сделки от любого вашего контрагента, как российского, так и зарубежного. Наличие данных документов в надлежащим образом оформленном виде у вашего контрагента повышает вероятность того, что вы имеете дело с реально существующей компанией, что лицо, которое представляет компанию, имеет соответствующие полномочия, и что сделка, заключаемая вами с таким партнёром, в конце концов не будет признана недействительной по данным основаниям. 2) При обсуждении условий договора, заключаемого контролируемой вами ОК, обязательно учитывайте такой фактор, как применимое к договору право, так как от этого зависят вопросы как действительности договора (в целом и в части), так и толкования отдельных положений договора или его пробелов. Что такое применимое право? Это установленные для ваших отношений с партнёром по договору правила игры. Либо вы знаете эти правила, либо знаете в какой-то части, либо вообще не знаете. Здесь зависимость такая: чем больше вы знаете правила игры, тем выше гарантии исполнения вашим партнёром своих обязательств по договору, и тем меньше денег вам придётся потратить на то, чтобы узнать эти правила, тем более, если вам придётся узнавать эти правила для решения спора в судебном порядке. Для решения данной проблемы с применимым правом читателю можно порекомендовать следующее: - старайтесь обговорить в договоре все наиболее существенные моменты; - поскольку всё обговорить невозможно, то добейтесь включения в договор положения о том, что неурегулированные в договоре вопросы решаются в соответствии с какими-либо международными конвенциями, договорами; тексты таких международных договоров можно приобрести в отечественных магазинах, найти в правовых базах данных, в сети Internet, после чего дать поручение своему юристу проработать их и уже после этого на них ссылаться в договоре с учётом того, что выгодно или невыгодно для вас в каждой конкретной ситуации; - если это возможно в какой-либо конкретной ситуации и если это вам выгодно, то включите в договор условие, в соответствии с которым применимым к договору правом является право РФ; - если у вас не получилось включить в договор условие о применении к договору права РФ, то старайтесь применимым правом сделать право какого-либо государства со сходной правовой системой и, если это возможно, с понятным для вас языком или государства, в котором у вас есть возможность недорого получить достоверную правовую информацию; - ну а если же вам ничего не остаётся, как согласиться с контрагентом на применение права его страны или по каким-либо другим обстоятельствам так вам будет удобно и выгодно, то на стадии ведения переговоров можно попросить его, чтобы он предоставил вам выписки из законодательства своей страны по вопросам, которые вас интересуют. Как правило, на стадии ведения переговоров эта просьба не встречает никаких возражений со стороны контрагента во всяком случае, для него это более выгодно, чем согласиться на применение права, например, РФ, о котором он ничего не знает. И ещё одно важное положение. Не путайте вопрос о применимом праве с вопросом о том, в суде какой страны должен будет решаться спор, если таковой возникнет вследствие ваших взаимоотношений с контрагентом по договору. Это два совершенно разных вопроса. 3) Оговорите обязательно с контрагентом ОК, в суде какой страны и в каком конкретно суде будут решаться споры, которые могут возникнуть из вашего договора. Рекомендации здесь те же, что и в предыдущем пункте. Вам больше подойдёт то место для разбирательства спора, куда вы можете добраться без больших финансовых затрат и административных проволочек, где вы сможете без серьёзных финансовых затрат найти хорошую юридическую фирму, которая не будет с вас впустую вытягивать деньги, где не надо будет делать больших затрат на переводчика и т.д., и т.п. Поэтому идеальным местом рассмотрения могущих возникнуть из вашего договора споров может служить, конечно же, Россия и, соответственно, судебным органом, например, - Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации. Ни в коем случае не оставляйте в договоре этот вопрос нерешённым. Не соглашайтесь также на рассмотрение споров в судебном порядке в стране контрагента вашей ОК. Приложите максимум усилий для этого. Если у вас получится, то вы сделаете ещё один шаг к повышению гарантий исполнения обязательств по договору вашим партнёром. 4) Если российское лицо заключает контракт с ОК, которую оно не контролирует и которую в качестве контрагента ему предлагает его партнёр, дескать, давай заключим контракт не с моей фирмой, которую ты знаешь, а, по ряду причин, с моей ОК, то следует иметь в виду, что, в случае возникновения каких-либо спорных ситуаций, связанных с нарушением обязательств такой ОК, например, по оплате, поставке товаров, шансы российского лица на то, что ему отдадут деньги или товар с правовой точки зрения очень незначительны. Всё дело в том, что правовые способы разрешения таких ситуаций неэффективны, так как в таких случаях ОК могут выступать просто в роли зарубежных "однодневок". Даже если российское лицо и обратится за разрешением спора в суд, даже если решение будет вынесено в его пользу - результата (возврата денег или товара) может и не быть в силу того, что невозможно будет найти владельцев, директоров компании, да и денег уже на счетах той ОК не будет, а товара вообще никогда и не было и т.д. К тому же российское лицо потеряет значительные средства на оплату судебных издержек (если вообще такое дело примут к рассмотрению). Поэтому, когда российскому лицу предлагают заключить какой-либо договор с ОК, которую такое лицо не контролирует, то не стоит рассчитывать особо на правовую защиту - необходимо искать другие пути подстраховки и снижения рисков, позволяющие получить товар до его оплаты или получить деньги до отправки товаров. В этих случаях можно также, например, воспользоваться аккредитивной или инкассовой формой расчётов, в зависимости от конкретной ситуации. Таким образом, можно ещё раз обратить внимание, для лучшего усвоения, на характерные отличия, через призму права, между изложенными выше в пунктах А), Б) и В) тремя ситуациями, влияющими на специфику заключения договоров с ОК. A) Если российское лицо контролирует ОК, и с такой ОК российское лицо заключает договор, то данный договор носит только формальный характер. Б) Если российское лицо контролирует ОК, и от имени такой ОК заключает договоры с третьими лицами (российскими или иностранными), то значение правового регулирования существенно возрастает и является определяющим. B) Если российское лицо не контролирует ОК, и с такой ОК заключает договор, то акценты, наряду с правовым оформлением данного договора, необходимо сделать на выполнение своих обязательств такой ОК в первую очередь. И ещё об одном моменте, на который необходимо обратить внимание, имея дело от имени ОК с российским партнёром, тем более в ситуации А), описанной выше. В соответствии с Указанием ЦБ РФ от 12 февраля 1999 года № 500-У "Об усилении валютного контроля со стороны уполномоченных банков за правомерностью осуществления их клиентами валютных операций и о порядке применения мер воздействия к уполномоченным банкам за нарушения валютного законодательства"., даже сам факт наличия внешнеторгового договора на поставку товаров, работ, услуг у российских лиц с ОК, зарегистрированными на территориях, перечень которых указан в Приложении №1 к данному Указанию, позволяет считать такую сделку достаточно подозрительной и обязывает банк, через который осуществляются платежи по такому договору, предоставлять информацию о данной сделке в Банк России.
